成人高考专升本《民法》重点知识点总结-风云体育

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发布时间: 2022-12-29

编辑: 坤鹏教育

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(一)民法的渊源【单选、简答】

民法的渊源是指民事法律规范的表现形式。我国民法的主要渊源是制定法，习惯在条件下也可以成为我国民法的渊源。

1.制定法

(1)宪法中有关民事方面的规范

(2)民事法律

(3)民事法规

(4)地方性法规中的民事规范

(5)特别行政区的民事规范

(6)最高人民法院的司法解释

(7)国际条约中的民事规范

2.习惯

(二)民法的基本原则【单选、简答、论述】

1.自愿原则

2.平等原则

3.公平原则

4.诚实信用原则

5.公序良俗原则

6.禁止权利滥用原则

(三)自然人的民事行为能力【单选、简答】

我国《民法总则》以自然人的年龄、智力、精神健康状况为标准，将自然人的民事行为能力分为三种：

1.完全民事行为能力：指可完全独立地进行民事活动，通过自己的行为取得民事权利和负担民事义务的资格。包括18周岁以上和16周岁以上不满18周岁能够以自己劳动收入维持当地一般生活水平的。凡年满18周岁的成年人，只要不是精神病人，就属于完全民事行为能力人。

16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

2.限制民事行为能力：指可以独立进行一些民事活动但不能独立进行全部民事活动的资格。包括8周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人。

3.无民事行为能力：指不具有以自己的行为取得民事权利和负担民事义务的资格。包括未满8周岁以下和不能辨认自己行为的精神病人。

无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。

(四)普通合伙【案例分析】

1.普通合伙损益的分配【单选】

根据《合伙企业法》第33条的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

2.合伙债务的承担【单选】

合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。

3.普通合伙人的入伙、退伙【单选、案例】

新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任，这是强制性规定。此规定的目的主要是为了保护债权人的利益。

退伙人对退伙前合伙企业债务承担无限连带责任。

(五)可撤销的民事行为【单选、案例分析】

1.重大误解的民事行为。

2.显失公平的民事行为。

3.一方以欺诈、胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情形下所为的民事行为。

(六)表见代理【简答、单选】

1.表见代理的概念

表见代理，是指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的事实，因而依法发生有权代理效果的制度。

2.表见代理的构成要件

①须行为人无代理权。

②须客观上存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实。

③须相对人为善意且无过失。

④须行为人与相对人所为的民事行为具备民事行为的有效要件。

3.表见代理的法律后果【单选】

表见代理对被代理人产生有权代理的法律效力，即在被代理人与相对人之间产生民事法律关系，被代理人受无权代理人与相对人之间实施民事行为的约束，承受无权代理行为所设定的权利和义务。被代理人不得以无权代理进行抗辩。

(七)物权变动的公示方法【单选、案例分析】

基于民事行为引起的变动，在公示方法上，因标的物的性质不同而有所区别。依据《物权法》的规定，不动产物权变动必须通过登记予以公示，动产物权变动必须通过交付予以公示。

1.动产交付

(1)动产交付的概念及效力

交付，即移转占有。动产交付，即动产占有人将该动产移转于他人占有的行为。

我国《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”

(2)动产交付的类型

动产交付包括现实交付和观念交付两种类型。现实交付，即动产占有的现实移转。观念交付是对现实交付的变通方法，主要包括：

①简易交付。《物权法》第25条规定：“动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。”简易交付，即受让人已经占有动产，如受让人已经通过保管、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付。

②指示交付。《物权法》第26条规定：“动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。”指示交付，即动产由第三人占有时，出让人将其对第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。

③占有改定。《物权法》第27条规定：“动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”占有改定，是指动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。

2.不动产登记

我国《物权法》第9条第1款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”

(一)物权的类型【单选、简答】

我国《物权法》规定了三种物权的类型，包括所有权、用益物权和担保物权。

所有权的内容：占有；使用；收益；处分。

用益物权：土地承包经营权；建设用地使用权；宅基地使用权；地役权。

担保物权：抵权；质权；留置权。

(二)善意取得【案例分析、单选】

1.善意取得的概念及构成条件

善意取得，是指无处分权人将不动产或动产的所有权移转给他人或设定他物权，受让人因善意而依法取得该物的所有权或他物权的制度。

善意取得所有权应具备下列条件：

①标的物为依法可流通的动产或者不动产。

②让与人对所让与的标的物无处分权。

③标的物须以合理的价格转让。

④受让人受让该不动产或者动产时是善意的。

⑤转让行为必须完成了物权变动的法定公示要求。

2.善意取得的法律效果

①受让人取得标的物的所有权

②受让标的物原有权利消灭。

③无处分权人对原所有权人负赔偿责任。

(三)留置权【案例分析、单选、简答】

1.留置权的概念

留置权，是指债务人不履行到期债务时，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并在债务人仍不履行债务时就该动产优先受偿的权利。债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。

留置权的客体以动产为限，不得留置不动产或者财产权利，所以，留置权是动产物权。留置权是一种法定担保物权。

2.留置权的取得【简答】

留置权取得的法定条件分为积极要件和消极要件。

(1)积极要件

①债权人已经合法占有债务人的动产。

②债务人不履行到期债务。

③留置的动产与债权属于同一法律关系。

(2)消极要件

①留置不得违反法律的禁止性规定。

②留置不得违反当事人之间的约定。

③留置不得超过相应的比例。

④留置不得违反公序良俗。例如，在洪水暴发之时，不得为了收取运费而留置救灾物资;不得为了收取修理费而留置残疾人的假肢。

(四)债的发生原因【单选、简答、论述】

1.合同

2.侵权行为

3.无因管理【简答】

无因管理的构成条件

①管理他人事务

②为避免他人利益受损失而为管理

③管理人无法定或约定的义务

4.不当得利【单选、案例分析】

不当得利的构成有以下四个要件：

①须一方获得利益

②须他方受到损失

③须一方获得利益与他方受损失之间有因果关系

④获得利益没有合法依据

(五)债的消灭【简答、单选】

1.清偿

2.抵销

3.提存

4.免除

5.混同

(六)赠与合同的撤销【单选、案例分析】

赠与合同的撤销有任意撤销和法定撤销两种类型。

1.任意撤销

任意撤销，是指在赠与财产的权利转移之前，赠与人依其自己的意思而撤销赠与合同。无论基于何种理由，赠与人都可以任意撤销赠与合同。但是，根据《合同法》第188条的规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不得任意撤销。

2.法定撤销

法定撤销，是指在赠与财产的权利转移之后，基于法定事由的发生，依法享有撤销权的人行使撤销权而撤销赠与。

a.赠与人撤销赠与。

b.赠与人的继承人或者法定代理人撤销赠与。

(一)人身权的分类【单选】

人格权是以权利人自身的人身、人格利益为客体的民事权利，它表现的是主体的自然属性，包括生命健康权、身体权、姓名权(名称权)、名誉权、肖像权和隐私权等。凡具有法律人格的自然人或社会组织都享有人格权。

身份权是以权利人的身份利益为客体的民事权利，它反映的是主体的社会属性，包括荣誉权、亲权、配偶权等。

(二)亲属的种类【单选】

(1)配偶。

(2)血亲。血亲是指有血缘联系的亲属。

法律上的血亲包括自然血亲和拟制血亲。

拟制血亲有两类：一是养父母与养子女以及养子女与养父母的其他近亲属，二是事实上形成了扶养教育关系的继父母与继子女。

(3)姻亲。

①血亲的配偶，即己身血亲的配偶。如儿媳、女婿、姐妹夫、姑父、舅母、姨父、伯母等。

②配偶的血亲，即己身配偶的血亲。如公婆、岳父母、继子女、夫的兄弟姐妹、妻的兄弟姐妹。

③配偶的血亲的配偶，即己身与己身配偶的血亲的配偶之间的关系。如妯娌、连襟等。

(三)结婚条件【简答、单选】

1.结婚的实质条件

《婚姻法》规定，条件有三项：①男女双方完全自愿;②男女双方必须达到法定婚龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁;③必须符合一夫一妻制，即任何人不得同时有两个或者两个以上的配偶。

结婚的禁止条件，是指法律不允许结婚的情形。《婚姻法》规定，禁止条件有两项：①直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。②患有医学上认为不应当结婚的疾病禁止结婚。

2.结婚的形式条件

结婚的形式条件，是指法律规定的缔结婚姻所必须履行的法定手续。《婚姻法》第8条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”

3.婚姻无效的情形【简答、单选】

《婚姻法》第10条规定，有下列情形之一的，婚姻无效：

①重婚的。

②有禁止结婚的亲属关系的。

③婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的。

④未到法定婚龄的。

(四)夫妻财产关系【选择、案例】

1.夫妻共同财产制

根据《婚姻法》第17条第1款的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：

其一，工资、奖金。

其二，生产、经营的收益。

其三，知识产权的收益。根据《婚姻法解释(二)》第12条规定，“知识产权的收益”是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。

其四，继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外。

其五，其他应当归共同所有的财产。根据《婚姻法解释(二)》第11条的规定，在婚姻关系存续期间的下列财产，属于“其他应当归共同所有的财产”：第一，一方以个人财产投资取得的收益;第二，男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;第三，男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。

2.夫妻个人特有财产制

根据《婚姻法》第18条的规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：

其一，一方的婚前财产。

其二，一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用。

其三，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产。

其四，一方专用的生活用品。

其五，其他应当归一方的财产。这是概括性规定，有补充属于夫妻个人特有财产的空间。如《婚姻法解释(二)》第13条规定，军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。

3.夫妻债务的清偿

夫妻共同债务有两个构成要件：一是时间性，即通常情况下，夫妻共同债务形成于婚姻关系存续期间。《婚姻法解释(二)》第24条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”

《婚姻法》第19条第2款、第3款规定：“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”

二是目的性，即通常情况下，夫妻共同债务夫妻用于共同生活或共同生产、经营活动的需要。《婚姻法解释(二)》第23条规定：“债权人就一方婚前所负个人债务向债务人的配偶主张权利的，人民法院不予支持。但债权人能够证明所负债务用于婚后家庭共同生活的除外。”

(五)诉讼离婚

1.判决离婚的法定理由【单选、简答】

我国《婚姻法》第32条第2款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”

第32条第3款规定：“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶者与他人同居的;(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;(四)因感情不和分居满二年的;(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。”该条第4款规定：“一方被宣告失踪，另一方提出出离婚诉讼的，应准予离婚。”

2.离婚损害赔偿制度【简答、单选】

根据《婚姻法》第46条的规定：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。

(六)代位继承【案例分析、单选、简答】

1.代位继承具有以下特征：

(1)须被继承人的子女先于被继承人死亡。

(2)须代位继承人是被继承人子女的晚辈直系血亲。

(3)须被代位继承人生前享有继承权。

(4)代位继承人只能继承被代位继承人应得的遗产份额。

(5)代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承。

2.代位继承与转继承的区别【简答、论述】

代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面：

(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡，而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。

(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中，被代位继承人只能是被继承人的子女;而在转继承中，被转继承人不限于被继承人的子女，可以是被继承人的所有继承人。

(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲，而转继承人则没有这种限制，可以是被转继承人的所有继承人。

(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承，不适用于遗嘱继承;而转继承既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承和遗赠。

(七)遗赠与遗嘱继承的区别【单选、论述】

1.受遗赠人与遗嘱继承人的法律地位不同。受遗赠人不是继承人，没有继承权;而遗嘱继承人是继承人，享有继承权。

2.受遗赠人与遗嘱继承人的范围不同。遗嘱继承人只能是法定继承人范围之内的人，而且只能是自然人;而受遗赠人必须是法定继承人范围以外的人，可以是自然人，也可以是国家或者集体。

3.遗赠受领权与遗嘱继承权的标的不同。受遗赠人原则上只享有受领遗产的权利，并不承担清偿遗赠人生前债务的义务;遗嘱继承人既享有接受遗产的权利，还负有清偿被继承人生前债务的义务。

4.权利行使方式不同。根据我国《继承法》第25条的规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠;遗嘱继承人在继承开始后遗产处理前，没有表示放弃遗嘱继承的，视为接受继承。

(八)承担违约责任的方式【简答】

1.继续履行

2.赔偿损失

3.违约金【单选】

依据《合同法解释二》第29条的规定，当事人主张约定的违约金过髙请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为《合同法》第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。

4.定金【单选】

《担保法》第91条的规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。”

我国《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”

(九)数人侵权行为与责任【单选、案例分析】

1.共同侵权行为的责任

《侵权责任法》第8条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”《侵权责任法》第13条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”

2.教唆、帮助行为及其责任【案例分析、单选】

《侵权责任法》第9条规定：“教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任”。“教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。”

3.共同危险行为及其责任【案例分析】

《侵权责任法》第10条规定：“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。”

(十)我国侵权责任法规定的各类侵权责任【案例分析、单选】

1.监护人责任【单选、案例分析】